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外貿(mào)追償指南

http://wvsf.cn 中國鞋網(wǎng) 更新日期:2010-01-13 16:21:12 瀏覽:8576 【大字體  中字體  小字體】 【打印

  出口信用保險追償業(yè)務(wù)包括哪些范圍?


  ....出口信用保險追償業(yè)務(wù)范圍包括:


  ■ 按照中保財產(chǎn)保險有限公司(以下簡稱我公司)出口信用保險條款的規(guī)定,在被保險人就我公司已賠付的金額出具《賠款收據(jù)及權(quán)益轉(zhuǎn)讓書》后,我公司對該債務(wù)進行的追討;


  ■ 承保合同項下我公司未賠付的欠款、在被保險人簽署《追討委托書》后,我公司對該債務(wù)進行的追討。


  ■ 符合我公司有關(guān)規(guī)定的代理追討。


  追討債務(wù)需要哪些文件?


  ....補保險人應(yīng)向我公司提交下列文件:


  ■ 《貿(mào)易合同》、《提單》、《裝箱單》、《發(fā)票》、《 報關(guān)單 》、《商品質(zhì)量檢驗證書》、《可能損失通知書》、《索賠申請書》、《賠款計算書》等;


  ■ 《權(quán)益轉(zhuǎn)讓書》、《追付委托書》(正本);


  ■ 買賣雙方往來的重要函電及對案情的說明等。


  如何收取追討費用?


  ....對委托追討費用(不包括法律費用)的收取,遵循"無效果,無報酬"的原則。


  如何支付法律費用?


  ....對委托追討,在被保險人書面同意支付有關(guān)費用的情況下,我公司先預(yù)付追討過程中發(fā)生的法律費用;結(jié)案時再按雙方權(quán)益分?jǐn)偞速M用。


  怎樣分配追回款?


  ....按我公司和被保險人各自擁有的權(quán)益分配追回款。


  怎樣劃撥追回款?


  ....追回款應(yīng)全部直接匯入我公司帳戶,再由我公司將被保險人應(yīng)得的部分匯至被保險人帳戶。


  如何界定我公司追回款?


  ....對已賠付的欠款,自我公司繕制《賠寺計算書》之日起,被保險人從債務(wù)人處得到的任何還款,均視為我公司的追回款;對未賠付的欠款,自被保險人出具《追討委托書》15日后,其從債務(wù)人處得到的任何還款,均視為我公司的追回款。


  何種情況下我公司有權(quán)對被保險人進行反追索?


  ■ 被保險人違約造成債務(wù)人拒付貨款;


  ■ 被保險人未經(jīng)本公司同意,私自接受退貨,同意折扣或與債務(wù)人達成還款協(xié)議;


  ■ 被保險人不積極協(xié)助本公司追討債務(wù),或未經(jīng)本公司同意擅自委托第三方追討,嚴(yán)重影響本公司追討效果。 撤案規(guī)定


  在我公司接受委托追討后,被保險人在一年內(nèi)不能提出撤案要求。


  訴訟前的工作


  律師的最初努力


  ■ 律師收到追討案后,應(yīng)立即以書面形式向客戶確認(rèn)已收到追討案。


  ■ 在代表債權(quán)人追帳時,律師首先將通過友好協(xié)商的方式而非法律訴訟的方式向債務(wù)人追討,如發(fā)催討函、通過電話與債務(wù)人商談,或?qū)嵉乜疾靷鶆?wù)人的經(jīng)營狀況。


  ■ 根據(jù)自己的調(diào)查及債務(wù)人的資信狀況,律師將向債權(quán)人提出合理的建議。律師將盡力以協(xié)商的方式追討債務(wù)。如果債務(wù)人同意還款,律師將與債務(wù)人協(xié)商并作出還款安排。在債務(wù)人拒絕還款且律師認(rèn)為訴訟是追帳的有效手段時,律師將向債權(quán)人提出起訴債務(wù)人的建議。沒有債權(quán)人的書面授權(quán),律師將無權(quán)代表債權(quán)人起訴債務(wù)人。


  律師為何需要法庭費


  ....法庭費一般指起訴申請費、傳票費、起訴送達費、判決登記費等。這些費用是交給法庭的,而非律師收費。所以債權(quán)人必須預(yù)付這些費用。如果債權(quán)人勝訴,他可能性收回這些費用。在訴訟結(jié)束時,尚未用掉的法庭費應(yīng)退還給債權(quán)人。


  何謂訴訟費


  ....是律師收取的代表債權(quán)人提出訴訟并跟蹤完成訴訟的費用。律師只有在向法庭提交起訴狀時方可收取訴訟費。訴訟費不是律師成功后的傭金。債權(quán)人在向律師支付法庭費時,必須同時交納訴訟費。通常,訴訟費約為追償金額的5%-10%。有時,律師把訴訟費和勝訴后的酬金加在一起統(tǒng)一計算;或者收取較小比例的訴訟費而收取較大比例的勝訴后傭金。也可能存在這種情形,律師完全放棄收取訴訟費而要求增加勝訴后的酬金比例。


  起訴債務(wù)人所需要的文件


  ....在委托追討時,律師通常要求債權(quán)人提供證明債務(wù)債權(quán)關(guān)系的全部文件,如合同、發(fā)票、提單、債務(wù)人承認(rèn)債務(wù)的信函、債務(wù)人提出爭議的信件等。同時,債權(quán)人委托律師追帳時,還應(yīng)向律師出具追討委托書。 債權(quán)人必須闡明的事實,在起訴前,原告必須呈交有關(guān)文件,以證明其追討案證據(jù)確鑿。這些文件必須表明:


  ■債權(quán)人收到了訂單


  ■訂單中有關(guān)價格的陳述和雙方同意此價格的表示


  ■債權(quán)人出運了貨物;


  ■債權(quán)人提出了付款要求;


  ■債權(quán)人沒有收到還款。如果原告沒有證據(jù)證明其訴訟請求,被告可要求法官駁回起訴或要求法官作出有利于債務(wù)人的判決。


  訴訟的基本過程


  開庭前的程序


  ■提起訴訟


  ....提起訴訟的一方是原告,被訴訟的一方是被告。原告提出控告且法院向被告發(fā)出傳票標(biāo)志著起訴的開始。原告起訴時,應(yīng)陳述其訴訟請求、訴訟事實和理由。


  ■被告答辯和反訴


  在法院決定立案后,法院將把起訴書和傳票送達被告。傳票是一份簡單的法律文件,它在效地表明被告起訴并將出現(xiàn)在法律訴訟中。被告在收到傳票后,可以聘請律師對原告的控訴進行抗辯,即向法院提交答辯狀。通常被告會對原告的控訴提出否認(rèn),這種否認(rèn)將迫使原告逐項證明其訴訟請求。如果被告未在規(guī)定的時間內(nèi)提交答辯狀,法院可進行缺席判決。


  ....此外,針對原告的訴訟,被告可能提起反訴。反訴是被告對原告提出的新的訴訟。相對反訴而言,原告的起訴稱為本訴。被告一般在反訴中提出:被告所欠原告的金額小于原告所欠被告的金額,從而要求原告進行補償。在這種情況下,針對被告的反訴,原告必須向法院提交抗辯以避免被告獲得有利的判決。通常,本訴和反訴可以合并審理,但它們是兩個不同的訴訟。對于反訴,原告律師需要應(yīng)訴以保護原告的利益。故要求原告交納另外的費用。


  ■簡易判決


  被告律師可能要求原告回答一些問題,諸如,雙方協(xié)議的內(nèi)容、何人簽署的協(xié)議、銷售的商品、價格等。原告應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)回答這些問題。同時,原告也可以要求被告"承認(rèn)或否認(rèn)債務(wù)"。對原告所列出的特定事實、被告也需在特定的時間內(nèi)作出回答。如果被告承認(rèn)這些事實,原告可以向法庭申請簡易判決,并向法庭提交簡易判決動議。


  簡易判決動議是在原、被告雙方對案情沒有爭議,或被告在特定的時間內(nèi)沒有答辯,或被告有詐欺行為,或被告故意拖延訴訟的情況下,原告向法院提出不開放審理即進行裁決的要求。但如果被告進行抗辯或?qū)σ蠼鉀Q的事實提出爭議,簡易判決請求將遭否決,法院將允許被告為自己辯護。簡易判決的優(yōu)點是訴訟時間較短。在實踐中,法官不希望批準(zhǔn)簡易判決,因為被告抗辯是在行使自己的訴訟權(quán)利。


  ■庭前取證


  ....庭前取證是一種口頭審問,證人需要在公證人面前宣誓,且法庭書記員要對這種口頭審查進行記錄并將此記錄歸卷。此程序被用于澄清事實,并為日后的開放提供證言。在開放審理時,即使發(fā)生證人不在該地區(qū),或不能出庭甚至死亡的情況,庭前取證也能保證法庭獲得所需的證據(jù)。


  ■財產(chǎn)保全


  ....財產(chǎn)保全是保護債權(quán)人利益的臨時措施。它是指在起訴懸而未決時,經(jīng)債權(quán)人申請,由法院頒布的限制或控制債務(wù)人使用和處分其財產(chǎn)的一項命令。它可以阻止債務(wù)人把財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到債權(quán)人不知道的地方,影響將來判決的執(zhí)行。財產(chǎn)保全是有條件的,只有在案情清楚,債權(quán)人支付足夠的費用并證明其索賠是有效索賠情況下,財產(chǎn)保全申請才有可能獲得批準(zhǔn)。財產(chǎn)保全通常采用扣押、查封、凍結(jié)等形式。 開庭審理時的程序


  ■ 開庭前的準(zhǔn)備


  ....原、被告雙方應(yīng)先于審判長到庭。雙方律師應(yīng)通知審判長各自的證人是否到庭和能否進行開庭審理;還應(yīng)告訴審判長各自估算的開庭時間。審判長將依據(jù)此信息及案件的情況將案件分配到具體的審判庭。


  ■ 庭內(nèi)會議


  ....在開庭之前,審判長可能與雙方律師召開一次庭內(nèi)會議。在庭內(nèi)會議上,審判長將和雙方律師一起討論本案的解決途徑,審判長甚至可能提出自己對解決該項案的建議。在有些案件中,雙方可能在庭內(nèi)會議上達成和解協(xié)議。如達不成協(xié)議,此案將進行開庭審理。


  ■ 開庭


  ....原告陳述訴訟請求和事實,然后,法院傳喚原告的證人出庭作證。原告向其證人提出問題以支持他的訴訟請求,這一過程稱?quot;直接詢問"。在原告律師詢問完證人后,被告律師向原告的證人提出質(zhì)詢,這一過程稱為"反質(zhì)"。反質(zhì)的范圍不能超出直接詢問所提出證據(jù)的范圍。如被告律師打算從對方證人處獲得其它情況,必須在其后的陳述中,通過再次傳喚證人,完成對原告證人的質(zhì)詢。在反質(zhì)中,如果原告律師認(rèn)為被告律師妨礙證人作證,或故意歪曲事實,原告律師有一次機會進行闡明或澄清。在原告的證人都被傳喚之后,原告將對自己的陳述作最后的概括。被告將按相同的次序,直接詢問自己的證人,然后以相反的證據(jù)提出案情;接著原告律師進行反質(zhì);如果被告律師認(rèn)為必要,亦可再次詢問。在被告結(jié)束其陳述后,案件將被送至法官或陪審團審查。


  ■ 裁決前的調(diào)解


  ....在法院作出裁決前,雙方律師或法庭將盡力通過和談來解決爭議。在有些情況下,索賠可能在開庭期間,或在休庭期間,或在原、被告雙方聽取證言后得到解決。


  ■ 缺席判決


  ....對于原告的起訴,如果被告未在規(guī)定的時間內(nèi)進行答辯,原告可以直接向法院申請,請求法院對案件進行裁決,這種申請稱缺席判決請求。在缺席判決的情況下,法院要求原告提交宣誓書,聲明起訴的金額是債務(wù)人所欠的已到期債務(wù),原告需提供證明債權(quán)債務(wù)關(guān)系的文件。實際上,這種請求表明債務(wù)人對原告的主張沒有提出任何異議,因此,法院沒有爭議需要審理,可以直接進行缺席判決。 裁決


  就追償案而言,裁決是法院要求敗訴方償付勝訴方一定金額的命令。


  執(zhí)行


  ....如果裁決沒有被執(zhí)行,勝訴債權(quán)人就要向法院申請強制執(zhí)行程序。強制執(zhí)行是法院查封被告財產(chǎn)以履行法院裁決的一種法庭命令。


  扣押


  ■ 扣押是法院控制敗訴債務(wù)人的財產(chǎn)以履行法院法院判決的過程。追帳過程中最常用的扣押手段有凍結(jié)敗訴債務(wù)人的銀行帳戶和扣留其工資。法院在執(zhí)行扣押程序時要收取一定的費用。如果執(zhí)行官在債務(wù)人的房中依法占有債務(wù)人的非現(xiàn)金財產(chǎn),這些財產(chǎn)必須移出債務(wù)人的房屋,并通過拍賣等方式,將獲得的現(xiàn)金轉(zhuǎn)給勝訴的債權(quán)人。執(zhí)行扣押程序所需費用很高,此費用一般由勝訴的債權(quán)人支付。因此,扣押僅發(fā)生在訴訟標(biāo)的金額較大的追償案中。


  ■ 如果敗訴債務(wù)人沒有可以被執(zhí)行的財產(chǎn),法院執(zhí)行官將在執(zhí)行文件上標(biāo)注"未執(zhí)行"的字樣,并將此文件送回法院。在此情況下,債權(quán)人必須尋找其它途徑發(fā)現(xiàn)債務(wù)人的財產(chǎn)和收入來補償自己的損失;如果裁決已被執(zhí)行,執(zhí)行官將標(biāo)?quot;判決已執(zhí)行"字樣的文件呈交法庭。


  ■ 如果債權(quán)人不知道債務(wù)人有何種可供扣押的財產(chǎn),債權(quán)人可通過申請追加執(zhí)行程序獲得法庭命令或傳票。法庭將命令敗訴債務(wù)人到法庭宣誓并對法官提出的有關(guān)其財產(chǎn)及償付能力等問題進行回答。在這個過程中,債權(quán)人律師可獲得關(guān)于債務(wù)人財產(chǎn)方面的信息。敗訴債務(wù)人不能拒絕回答任何有關(guān)其資產(chǎn)情況的提問,如果債務(wù)人拒絕回答,法庭可強制債務(wù)人回答。


  ■ 如果敗訴債務(wù)人拒絕出庭,法院將簽發(fā)傳票,由法院執(zhí)行官強制敗訴債務(wù)人到庭。在此情況下,敗訴債務(wù)人必須向法庭遞交保證金。


  ■ 對敗訴債務(wù)人的詢問有特別重要的意義,它可使法院沒收債務(wù)人未被發(fā)現(xiàn)的資產(chǎn),以執(zhí)行裁決;如果發(fā)現(xiàn)敗訴方無資產(chǎn)可用于執(zhí)行法庭判決,勝訴方律師可致函債權(quán)人,建議關(guān)案。


  仲裁常識


  ■ 仲裁是指雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之前或爭議發(fā)生之后達成協(xié)議,自愿將爭議交給第三方作出裁決的法律制度。


  ■ 仲裁的基本程序。我國的涉外仲裁機構(gòu)是中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會。它所采用的仲裁規(guī)則是《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》。


  仲裁的申請、答辯和反請求


  ■ 當(dāng)事人申請仲裁,必須向仲裁委員會提交仲裁申請書,仲裁申請書應(yīng)寫明申請人和被申請人的名稱、地址、申請人所依據(jù)的仲裁協(xié)議、案情和爭議要點、申請人請求所依據(jù)的事實和證據(jù)等內(nèi)容。同時,申請書中應(yīng)附具其請求所依據(jù)的事實的證明文件,并按規(guī)定繳納仲裁費。仲裁委員會收到申請人的申請書后,經(jīng)審查,認(rèn)為申請仲裁的手續(xù)完備,應(yīng)立即向被申請人發(fā)出仲裁通知,同時也將仲裁通知送交申請人。


  ■ 申請人和被申請人應(yīng)各自在收到仲裁通知起20天內(nèi)在仲裁員名冊中各自選定一名仲裁員,或者委托仲裁委員會主任指定。被申請人應(yīng)在收到仲裁通知之日起45日內(nèi)提交答辯書及有關(guān)證明文件。被申請人在提交答辯書的期限內(nèi)可以提起反請求,在反請求書中應(yīng)寫明其要求及所依據(jù)的事實和證據(jù),并附具有關(guān)證明文件,同時在提起反請求時還應(yīng)預(yù)交仲裁費。


  ■ 被申請人未提交書面答辯及/或申請人對被申請人的反請求未提出書面答辯的,不影響仲裁程序的進行。


  仲裁庭的組成


  ■ 涉外仲裁的當(dāng)事人具有選擇仲裁員的自由,但提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的案件,當(dāng)事人只能在該委員會的仲裁員名冊中指定仲裁員。


  ■ 雙方當(dāng)事人各自指定或委托仲裁委員會主席指定一名仲裁員,然后由仲裁委員會主席在仲裁員名冊中指定第三名仲裁員擔(dān)任首席仲裁員,組成仲裁庭共同審理案件。


  ■ 被指定的仲裁員,與本案有利害關(guān)系的,應(yīng)自行向仲裁委員會披露并申請回避。當(dāng)事人對仲裁員的公正性懷疑時,可以書面向仲裁委員會提出要求該項仲裁員回避的請求,但應(yīng)說明請求回避的具體事實和理由。仲裁員是否回避,由仲裁委員會主席決定。


  仲裁的審理


  ■ 開庭


  涉外仲裁機關(guān)審理案件以開庭不公開審理為原則,但如雙方同意,也可以不開庭審理,只依據(jù)書面文件進行審理并作出裁決。開庭審理的日期,由仲裁庭與仲裁委員會秘書處商定。在開庭時,如果一方當(dāng)事人或其代理人不出席,仲裁庭可以進行缺席審理或作出制度裁決。


  如當(dāng)事人在庭外自行達成和解,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作出裁決,也可以申請返銷案件。


  ■ 放棄異議


  一方當(dāng)事人知道或理應(yīng)知道仲裁規(guī)則或仲裁協(xié)議中規(guī)定的任何條款或情事未被遵守,但仍參加仲裁或繼續(xù)進行仲裁程序而且不對此不遵守情事及時地明示提出書面異議的,視為放棄其提出異議的權(quán)利。


  ■ 調(diào)查及審核證據(jù)


  在涉外仲裁中,當(dāng)事人對其申訴或答辯所依據(jù)的事實有提供證據(jù)、予以證明的責(zé)任。對于當(dāng)事人提供的證據(jù),仲裁庭必須審查、核實,如果認(rèn)為有必要,仲裁庭也可以自行調(diào)查、收集證據(jù)。


  ■ 調(diào)解


  仲裁與調(diào)解相結(jié)合,主要是指在仲裁程序中進行調(diào)解。如果雙方當(dāng)事人有調(diào)解的愿望,仲裁庭可以在仲裁程序中進行調(diào)解。在調(diào)解的過程中,任何一方當(dāng)事人提出終止調(diào)解或仲裁庭認(rèn)為已無調(diào)解成功的可能時,仲裁庭應(yīng)終止調(diào)解,繼續(xù)進行仲裁。


  裁決


  ■ 按普通程序?qū)徖淼陌讣俨猛?yīng)當(dāng)在組庭后9個月內(nèi)作出仲裁裁決書。在仲裁庭的要求下,仲裁委員會認(rèn)為確有必要和有正當(dāng)理由的,可以延長該期限。


  ■ 仲裁庭的裁決,除了由獨任仲裁員審理的情況外,由3名仲裁員組成仲裁庭審理的案件,應(yīng)進行評議,依多數(shù)仲裁員的意見決定。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,仲裁裁決依首席仲裁員的意見作出。


  仲裁裁決的效力


  ....仲裁庭所作的裁決是直接發(fā)生法律效力的終局裁決,裁決作出后,當(dāng)事人不得向法院起訴,也不得向其他機構(gòu)提出變更仲裁裁決的請求。


  仲裁裁決的執(zhí)行


  ....中國涉外仲裁機構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決,當(dāng)事人申請執(zhí)行的,如被執(zhí)行人或其財產(chǎn)不在中國境內(nèi)的,應(yīng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行。對于需要在1958年《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》締約國境內(nèi)執(zhí)行的(中國是該公約的締約國),當(dāng)事人在中國得到仲裁裁決后,可以根據(jù)該公約向有關(guān)國家有管轄權(quán)的法院或其他主管機關(guān)申請執(zhí)行,對于需要在非締約國執(zhí)行的仲裁裁決:


  ■ 如果執(zhí)行國與我國簽訂有規(guī)定相互承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決的條款的雙邊條約,可以根據(jù)條約的規(guī)定由當(dāng)事人申請或由我國法院委托該國法院協(xié)助執(zhí)行。


  ■ 由我國法院在互惠的基礎(chǔ)上,委托有關(guān)外國的法院協(xié)助執(zhí)行;


  ■ 通過外交途徑,要求有關(guān)外國政府主管部門協(xié)助執(zhí)行。


  簡易程序


  ....除非當(dāng)事人另有約定,凡是爭議金額不超過50萬元人民幣的,或爭議金額超過50萬元人民幣,經(jīng)一方當(dāng)事人書面申請并征得另一方當(dāng)逼供書面同意的,適用簡易程序。簡易程序的特點如下:仲裁庭由當(dāng)事人已經(jīng)共同指定的或仲裁委員會主席指定的一名獨任仲裁員組成;提交答辯的期限縮短且原則上只交換一次材料;審理方式可以書面審理也可以開庭審理;作出裁決的時間較短,開庭審理的,應(yīng)在開庭后30天內(nèi)作出,書面審理的,應(yīng)在組庭之日起90天內(nèi)作出。

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